Вход на сайт
Регистрация
Вход для зарегистрированных:
Войти
Закрыть
Восстановление пароля
Регистрация
Отправить
Восстановление пароля
Ведите учет и сдавайте отчетность. Веб-сервис для предпринимателей
С 1 февраля розница должна перейти на онлайн-кассы Подключиться к сервису для работы с онлайн-кассами

Может ли учредитель принимать сам себя на работу?

25 июня 2015 в 12:14
Уважаемые специалисты! Ответьте, пожалуйста на вопрос. 
ООО на УСН. Единоличный учредитель является ген.директором и и.о.гл.бухгалтера на основании приказа. В штате ген.дир., гл.бух. и менеджер отдела продаж. Менеджер принят на работу приказом директора и получает зарплату. Вопрос. Обязательно ли принимать на работу директора и платить ему зарплату? В законах написано, что единоличный учредитель не может сам себя принять на работу. Но с другой стороны, он же подписывает документы. Сейчас расходы компании значительно превышают доходы. Помогите, пож., разобраться!!! Если можно со ссылками на законодательство. Заранее спасибо.
Diana_  7 009 баллов, г. Пермь
25 июня 2015 в 12:27
Добрый день.

Недавно в Главбухе была статья на эту тему.
Цитата (Сергей Шилкин, журнал "Главбух" №10, 2015):В начале года Минфин пришел к выводу, что нельзя включать в расходы зарплату директора, который является единственным учредителем компании (письмо Минфина России от 19 февраля 2015 г. № 03-11-06/2/7790). Это стало неожиданностью не только для бухгалтеров, но и для налоговиков на местах. 

Чиновники полагают, что между директором — единственным учредителем и компанией невозможно заключить трудовой договор. Следовательно, не нужно и начислять зарплату (письма Роструда от 6 марта 2013 г. № 177-6-1и Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199). Они рассуждают так. Трудовой договор заключается между работодателем и работником (ст. 56 ТК РФ). Труд руководителя компании регулирует специальная глава 43 Трудового кодекса РФ. Но она не распространяется на руководителей, которые одновременно являются единственными учредителями организации (ст. 273 ТК РФ). Такая оговорка сделана потому, что один и тот же человек не может заключать трудовой договор и от имени работника, и от имени работодателя.
Так что согласно последней позиции Минфина Вы имеете полное право не начислять ЗП единственному учредителю. 
Доказывать правомочность ЗП теперь приходится тем, кто ее платит.
25 июня 2015 в 13:48
Спасибо большое. Но в письме Минфина от 19.02.2015. сказано, что оно носит только разъяснительный характер. А руководствоваться надо соответствующими правовыми документами, в которые противоречат данным этого письма. Не понятно...
Подарок для новых ИП!
Ведите учет и сдавайте отчетность бесплатно
Расчет зарплаты
Удобно с сервисом Контур.Бухгалтерия
С 1 февраля розница должна перейти на онлайн-кассы
Подключиться к сервису для работы с онлайн-кассами
Сероглазая  136 078 баллов, г. Московская область
27 июня 2015 в 18:34
Цитата (Усанова Наталья):Но в письме Минфина от 19.02.2015. сказано, что оно носит только разъяснительный характер. А руководствоваться надо соответствующими правовыми документами, в которые противоречат данным этого письма. Не понятно...
Добрый день!

Письмо это написано на основании ст.273 ТК РФ

Цитата:Статья 273. Общие положения[Трудовой кодекс РФ] [Глава 43] [Статья 273]

Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Сергей Новиков Главный редактор
27 июня 2015 в 20:08
Цитата (Усанова Наталья):Обязательно ли принимать на работу директора и платить ему зарплату? В законах написано, что единоличный учредитель не может сам себя принять на работу.
Добрый день!

Эта коллизия подробнейшим образом разобрана здесь нашим юристом:

http://www.buhonline.ru/pub/beginner/2014/5/8679
Nataly S Консультант
27 июня 2015 в 21:22
Здравствуйте.
Цитата (Diana_):Так что согласно последней позиции Минфина Вы имеете полное право не начислять ЗП единственному учредителю.
Минфин не имеет права давать разъяснения по поводу норм Трудового кодекса, Правительство РФ не наделяло Минфин такими правами.
Бурные обсуждения писем Минфина здесь: http://www.buhonline.ru/forum/index?g=posts&t=248705
27 июня 2015 в 22:41
Цитата (Сероглазая):
Цитата (Усанова Наталья):Но в письме Минфина от 19.02.2015. сказано, что оно носит только разъяснительный характер. А руководствоваться надо соответствующими правовыми документами, в которые противоречат данным этого письма. Не понятно...
Добрый день!

Письмо это написано на основании ст.273 ТК РФ

Цитата:Статья 273. Общие положения[Трудовой кодекс РФ] [Глава 43] [Статья 273]

Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Спасибо. В это я разобралась. Статью прочитала.
27 июня 2015 в 22:48
Цитата (Nataly S):Здравствуйте.
Цитата (Diana_):Так что согласно последней позиции Минфина Вы имеете полное право не начислять ЗП единственному учредителю.
Минфин не имеет права давать разъяснения по поводу норм Трудового кодекса, Правительство РФ не наделяло Минфин такими правами.
Бурные обсуждения писем Минфина здесь: http://www.buhonline.ru/forum/index?g=posts&t=248705
Спасибо. Я придерживаться буду тоже этой точки зрения. Вот с правовой базой здесь не все прозрачно. На вопрос проверяющих органов: " почему у вас действующий ген.директор, который подписывает документы, в т.ч. финансовые, не получает зп. , не оформлен по тр.договору, а фактически работает в этой организации?" что я им отвечу....
Сероглазая  136 078 баллов, г. Московская область
27 июня 2015 в 23:48
Цитата (Усанова Наталья):На вопрос проверяющих органов: " почему у вас действующий ген.директор, который подписывает документы, в т.ч. финансовые, не получает зп. , не оформлен по тр.договору, а фактически работает в этой организации?" что я им отвечу....
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ
(ред. от 06.04.2015)
"Об обществах с ограниченной ответственностью"

Цитата (

Статья 2. Основные положения об обществах с ограниченной ответственностью

1. Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)2. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности.3. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.4. Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.5. Общество вправе иметь печать, штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации. Федеральным законом может быть предусмотрена обязанность общества использовать печать.Сведения о наличии печати должны содержаться в уставе общества.(п. 5 в ред. Федерального закона от 06.04.2015 N 82-ФЗ)):
Статья 7. Участники общества

1. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица.
Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах.
2. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.
Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку настоящим Федеральным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Статья 11. Порядок учреждения общества

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

1. Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.


Статья 39. Принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, единственным участником общества


В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.

Как видите в ст.40 нет требования подписывать трудовой договор от имени единственного учредителя.

Получается, что назначить себя генеральным директором единственный руководитель может, а трудовой договор должен быть подписан каким-то другим  лицом-участником общества.

Из-за этого столько копий было сломано и столько разных рекомендаций давалось - то  ту, то в другую сторону.

Однако, советую дождаться по этому поводу мнения КС РФ или ВС РФ, кто-то должен поставить точку в этом вопросе, а пока заключить ТД между обществом и его единственным участником, основываясь на данной публикации http://www.buhonline.ru/pub/beginner/2014/5/8679  .
zempart  6 баллов, г. Москва
28 июня 2015 в 01:07
Цитата (Сероглазая):трудовой договор должен быть подписан каким-то другим лицом-участником общества
Почему же другим? 
В ст. 40 сказано: "участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества", а в ст. 39 "решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично". 
Отсюда следует, что единственный участник может уполномочить себя своим решением подписать от имени Общества с работником трудовой договор (пусть даже работником будет он же). 
Вся путаница только потому, что многие почему-то забывают, что работодатель это Общество (а не участник, пусть и единственный), т.е. юр. лицо, оно кстати является налоговым агентом по НДФЛ с зп ген.директора, а не участник как физ. лицо. А правоспособность у юр. лица и у физического лица несколько отличается, и налоги придуманы для них различные...
zempart  6 баллов, г. Москва
28 июня 2015 в 01:16
Цитата (Сероглазая):Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

руководитель организации является единственным участником (учредителем)
настоящей главы...а все остальные главы распространяются, и такая замечательная глава как Глава 2, 10, 11 и т.п. распространяются, и потом "Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя." (ст. 67 ТК РФ) 
Сероглазая  136 078 баллов, г. Московская область
28 июня 2015 в 06:34
Добрый день!

Мне бы не хотелось спорить по этому поводу, так как я сама придерживаюсь такой же точки зрения и неоднократно высказывала ее 

Но был задан вопрос

Цитата:Цитата (Nataly S):Здравствуйте.
Цитата (Diana_):Так что согласно последней позиции Минфина Вы имеете полное право не начислять ЗП единственному учредителю.
Минфин не имеет права давать разъяснения по поводу норм Трудового кодекса, Правительство РФ не наделяло Минфин такими правами.
Бурные обсуждения писем Минфина здесь: http://www.buhonline.ru/forum/index?g=posts&t=248705
Спасибо. Я придерживаться буду тоже этой точки зрения. Вот с правовой базой здесь не все прозрачно. На вопрос проверяющих органов: " почему у вас действующий ген.директор, который подписывает документы, в т.ч. финансовые, не получает зп. , не оформлен по тр.договору, а фактически работает в этой организации?" что я им отвечу....
Я попробовала на него ответить

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 2 июня 2015 г. N 21 г. Москва

"О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации" 

В целях обеспечения единства практики применения судами законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации, а также учитывая возникающие у судов при рассмотрении данной категории дел вопросы, Пленум Верховного Суда Российской Федерации, руководствуясь статьей 126 Конституции Российской Федерации, статьями 2 и 5 Федерального конституционного закона от 5 февраля 2014 г. N 3-ФКЗ "О Верховном Суде Российской Федерации", постановляет дать следующие разъяснения:

1. Правовое регулирование труда руководителя организации осуществляется Трудовым кодексом Российской Федерации (далее - ТК РФ), другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором (часть первая статьи 273, статья 274 ТК РФ).
Положения главы 43 ТК РФ "Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации" распространяются на руководителей организаций (директоров, генеральных директоров и др., временные единоличные исполнительные органы хозяйственных обществ и др.) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества (например, руководитель частного учреждения, которое создано им самим). Положения главы 43 ТК РФ не применяются в случае передачи управления организацией по договору другой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Но никакой конкретики по нужному вопросу здесь мы не видим. Так же как и в остальных  разъяснениях.

Статья 274. Правовые основы регулирования труда руководителя организации

ГАРАНТ: комментарии к статье 274 ТК РФ

Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

ГАРАНТ:Согласно Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ на отношения между акционерным обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям указанного Федерального закона

Статья 273. Общие положения

Путеводитель по кадровым вопросам. Вопросы применения ст. 273 ТК РФ

Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

КонсультантПлюс: примечание.

В соответствии со статьей 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ на отношения между акционерным обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям указанного Федерального закона.
Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:
руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).


Статья 273. Общие положения

Комментарий к статье 273

В соответствии с гражданским законодательством субъектами гражданского права могут быть юридические лица и граждане.
Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (статья 53 ГК РФ).
Руководители организаций и являются теми лицами, которые по договору исполняют функции органа юридического лица, реализуют от его имени гражданские права и обязанности.
Комментируемая статья определяет, какой договор должен быть заключен с работниками, осуществляющими функции органа юридического лица, и какими нормами права такой договор должен регулироваться.
В настоящее время в различных организациях руководители называются по-разному, в зависимости от организационно - правовой формы юридического лица, терминологии учредительных документов и др. Так, Гражданский кодекс оперирует категорией "орган юридического лица" (статья 53 ГК) и "единоличный исполнительный орган" (статьи 91 и 103 ГК).
Федеральный закон от 19 июня 1992 г. "О потребительской кооперации (потребительских обществах и их союзах) в Российской Федерации" говорит о "председателе правления потребительского общества" (статья 15). К числу органов управления сельскохозяйственным кооперативом Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. "О сельскохозяйственной кооперации" относит "председателя кооператива" (статья 19).
В соответствии со статьей 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" руководство текущей деятельностью общества осуществляется "единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором)" или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).
Статья 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливает, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
Управление деятельностью народного предприятия может осуществлять генеральный директор народного предприятия (статья 13 Федерального закона от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".
Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией (статья 30 Федерального закона от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях").
В системе высшего профессионального образования общее руководство деятельностью высшего учебного заведения осуществляется ректором (статья 12 Федерального закона от 22 августа 1996 г. "О высшем и послевузовском профессиональном образовании").
Для того чтобы как-то упорядочить складывающуюся практику и закрепить правовое положение лица, осуществляющего функции органа юридического лица, законодатель ввел единый термин "руководитель организации".
Согласно Кодексу руководитель определяется как физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
Исходя из приведенного определения, можно сделать вывод о том, что кодекс закрепляет два основных критерия, характеризующие правовое положение руководителя организации.
Во-первых, он определяет, что руководитель организации является работником, состоящим в трудовых отношениях, выполняющим в соответствии с заключенным с ним трудовым договором особую трудовую функцию.

Во-вторых, законодатель характеризует и саму трудовую функцию руководителя организации. В соответствии с кодексом она включает в себя реализацию компетенции юридического лица в гражданском обороте. То есть при исполнении своих трудовых обязанностей руководитель организации осуществляет деятельность, которая регулируется нормами не только трудового, но и гражданского права.
Именно эти особенности правового положения руководителя организации позволили законодателю установить особенности в правовом регулировании труда данной категории работников.

Кодекс устанавливает, что положения комментируемой главы распространяются на руководителей организаций любых организационно - правовых форм и форм собственности.
Данная норма означает, что с позиций трудового законодательства не имеет правового значения, какой организацией руководит работник: акционерным обществом, унитарным предприятием или сельскохозяйственным кооперативом. С ним должен быть заключен трудовой договор, на него распространяется действие общих гарантийных норм трудового права и норм комментируемой главы Кодекса.
Особенности правового положения руководителя организации, вытекающие из особенностей той или иной организационно - правовой формы юридического лица, должны закрепляться не в Трудовом кодексе, а в специальных федеральных законах, регулирующих деятельность того или иного вида юридического лица, в уставах и иных локальных нормативных актах организации.
Вместе с тем Кодекс прямо определяет случаи, когда действие комментируемой главы не распространяется на отношения, возникающие между руководителем и управляемой им организацией. Трудовой кодекс не регулирует данные отношения, если:
- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Как видим, в обоих случаях не может идти речь о заключении трудового договора. Так, в том случае, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, он не может сам с собой заключить трудовой договор, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Однако как только такое лицо решит передать свои директорские полномочия наемному менеджеру - возникнет необходимость заключения соответствующего договора.
Если же речь идет об управлении организацией по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим) - то в этом случае речь идет о заключении гражданско - правового договора между двумя субъектами гражданского права, один из которых (управляющая организация, индивидуальный предприниматель) должен обладать лицензией на осуществление данного вида деятельности. Трудовое законодательство не может урегулировать возникающие отношения.

"Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации" (постатейный) (под ред. Ю.П. Орловского)

Комментарий. 

1. Правовой статус руководителя организации (права, обязанности, ответственность) значительно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности, местом и ролью в механизме управления организацией: он осуществляет руководство организацией, в т. ч. выполняет функции ее единоличного исполнительного органа, совершает от имени организации юридически значимые действия (ст. 273 ТК РФ; п. 1 ст. 53 ГК РФ). В силу заключенного трудового договора руководитель организации в установленном порядке реализует права и обязанности юридического лица как участника гражданского оборота, в т. ч. полномочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, а также права и обязанности работодателя в трудовых и иных, непосредственно связанных с трудовыми, отношениях с работниками, организует управление производственным процессом и совместным трудом (определение КС РФ от 08.07.2004 № 235-О “Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Межмала Сергея Леонидовича на нарушение конституционных прав пунктом 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации”, п. 4 постановления КС РФ от 15.03.2005 № 3-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 2 статьи 278 и статьи 279 Трудового кодекса Российской Федерации и абзаца второго пункта 4 статьи 69 Федерального закона “Об акционерных обществах” в связи с запросами Волховского городского суда Ленинградской области, Октябрьского районного суда города Ставрополя и жалобами ряда граждан»). 
Правовой статус руководителя организации в настоящее время может быть установлен не только ТК РФ, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, но и законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица и локальными нормативными актами. 
В соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях” руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. 
Пункт 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” рассматривает руководителя организации в качестве единоличного исполнительного органа общества (генеральный директор, президент и другие). Таким образом, возможно использование различных наименований должности лица, осуществляющего руководство организацией. 

2. Положения гл. 43 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности. Исключениями являются случаи, когда: 
1) руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. 
Данный подход законодателя основан на невозможности заключения договора самим с собой. 
Управление организацией в данном случае осуществляется непосредственно ее единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. Лицо, осуществляющее в рассматриваемой ситуации управление организацией, вправе издать письменное распоряжение о возложении на себя соответствующих полномочий; 

2) управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим). В данном случае заключается договор гражданско-правового характера, предметом которого является доверительное управление имуществом (см. гл. 53 ГК РФ).

(не нашла ссылки на авторский коллектив)

Министерство финансов Российской Федерации


ДЕПАРТАМЕНТ НАЛОГОВОЙ И ТАМОЖЕННО-ТАРИФНОЙ ПОЛИТИКИ

ПИСЬМО от 17 октября 2014 года N 03-11-11/52558 

[ЕСХН: расходы в виде оплаты труда руководителя организации, исчисление страховых взносов и НДФЛ]

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел обращение по вопросу применения единого сельскохозяйственного налога и сообщает следующее.

Цитата:В соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 346_5 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) налогоплательщики, применяющие систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей, при определении объекта налогообложения уменьшают полученные доходы на расходы на оплату труда, выплату пособий по временной нетрудоспособности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно статьям 57, 129 и 135 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) под заработной платой (оплатой труда работников) понимается вознаграждение за труд, которое выплачивается работнику в соответствии с заключенным трудовым договором.

Статьей 56 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя.

В соответствии со статьей 20 ТК РФ работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры.

При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату.

Исходя из этого, вышеуказанный руководитель организации не вправе учесть в составе расходов при определении объекта налогообложения по единому сельскохозяйственному налогу в качестве расходов на оплату труда произведенные расходы в виде оплаты самому себе заработной платы. Исчисление страховых взносов во внебюджетные фонды и налога на доходы физических лиц в данном случае также не производится.

Одновременно сообщается, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом.Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора
Департамента
Р.А.Саакян
Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2009 г. N 2 г. Москва
"О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих" 

В целях обеспечения правильного и единообразного применения законодательства при рассмотрении дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных или муниципальных служащих Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановляет дать судам следующие разъяснения:

1. В соответствии со статьей 46 Конституции Российской Федерации и главой 25 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее - ГПК РФ) граждане и организации вправе обратиться в суд за защитой своих прав и свобод с заявлением об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных или муниципальных служащих, в результате которых, по мнению указанных лиц, были нарушены их права и свободы или созданы препятствия к осуществлению ими прав и свобод либо на них незаконно возложена какая-либо обязанность или они незаконно привлечены к ответственности.
К решениям относятся акты органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных лиц, государственных, муниципальных служащих и приравненных к ним лиц, принятые единолично или коллегиально, содержащие властное волеизъявление, порождающее правовые последствия для конкретных граждан и организаций. При этом необходимо учитывать, что решения могут быть приняты как в письменной, так и в устной форме (например, объявление военнослужащему дисциплинарного взыскания). В свою очередь, письменное решение принимается как в установленной законодательством определенной форме (в частности, распоряжение высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации), так и в произвольной (например, письменное сообщение об отказе должностного лица в удовлетворении обращения гражданина).
К действиям органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных лиц, государственных или муниципальных служащих по смыслу главы 25 ГПК РФ относится властное волеизъявление названных органов и лиц, которое не облечено в форму решения, но повлекло нарушение прав и свобод граждан и организаций или создало препятствия к их осуществлению. К действиям, в частности, относятся выраженные в устной форме требования должностных лиц органов, осуществляющих государственный надзор и контроль.
К бездействию относится неисполнение органом государственной власти, органом местного самоуправления, должностным лицом, государственным или муниципальным служащим обязанности, возложенной на них нормативными правовыми и иными актами, определяющими полномочия этих лиц (должностными инструкциями, положениями, регламентами, приказами). К бездействию, в частности, относится нерассмотрение обращения заявителя уполномоченным лицом.

И можно ли в свете данного Постановления опереться на Постановление КС РФ  от 31.03.2015 № 6-П, который приравнял письма Минфина и ФНС к нормативно-правовым актам и разрешил налогоплательщикам оспаривать их суде.
28 июня 2015 в 07:54
Спасибо за столь подробное объяснение. При общем несовершенстве нашего законодательства в данном вопросе, возможно двоякое понимание, прямо диаметрально развитие и существование в организации. А каждый выбирает, то что ему, грубо говоря " больше подходит". Естественно в рамках законодательства. Вот как то так я это все понимаю. Конкретно в своём случае, трудовой договор заключать не буду. Но разумно всегда держать руку на пульсе. Вдруг наши "учёные мужи" всё-таки снизойдут до конкретики и логики в данном вопросе.
Сейчас смотрят
Смотрят тему:
гость
   
Ответить Задать вопрос

Закладка перемещена в  Отменить перемещение

закрыть
Для корректного отображения сайта установите новую версию браузера Обновить браузер