Мораторий на банкротство: разбираемся, можно ли сейчас выплачивать дивиденды

Мораторий на банкротство: разбираемся, можно ли сейчас выплачивать дивиденды
Мораторий на банкротство: разбираемся, можно ли сейчас выплачивать дивиденды
21 июня 2022

Запрет на возбуждение дел о банкротстве по требованию кредиторов затронул широкий круг организаций. Среди них оказались вполне успешные фирмы, чья деятельность является доходной и позволяет распределять прибыль между участниками. Однако выплата дивидендов в период с апреля по октябрь 2022 года может привести к конфликту с налоговой инспекцией. О причинах такой ситуации и способах ее исправления — в нашей статье.

Кто попал под мораторий и как от него отказаться

Мораторий на возбуждение дел о банкротстве введен постановлением правительства РФ от 28.03.22 № 497 на период с 1 апреля по 1 октября 2022 года. Он распространяется на все организации. Исключение сделано только для застройщиков многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных по состоянию на 1 апреля в единый реестр проблемных объектов.

Призма Проверить себя или контрагента по санкционным спискам Проверить бесплатно

Объявление моратория означает невозможность для кредиторов инициировать процедуру банкротства, а также влечет другие правовые последствия. В частности, на этот период устанавливается запрет на выплату дивидендов, доходов по долям (паям), а также на распределение прибыли между учредителями (участниками) организации, на которую распространяется мораторий (подп. 2 п. 3 ст. 9.1, абз. 9 п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

На первый взгляд, из этого следует, что все организации, кроме вышеозначенных застройщиков, в период с 1 апреля по 1 октября не имеют права выплачивать дивиденды или иным образом распределять прибыль между своими участниками (учредителями). Однако есть один нюанс.

В нормах Закона № 127-ФЗ, которые регулируют последствия введения моратория, говорится только о должниках. А этот термин имеет четкое определение. Оно дано в статье 2 Закона № 127-ФЗ. Должник — это лицо, которое не способно удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда работников, в том числе бывших, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, определенного Законом о банкротстве. Согласно статье 3 Закона № 127-ФЗ, этот срок в общем случае составляет 3 месяца.

Получается, что, если толковать положение пункта 3 статьи 9.1 Закона № 127-ФЗ буквально, то запрет на распределение прибыли распространяется только на те организации, попавшие под мораторий, которые являются должниками, то есть не смогли рассчитаться с кредиторами в трехмесячный срок. Если же компания не удовлетворяет критериям «должника», то и запрет на нее не распространяется.

Фокус Узнать ОКВЭДы, систему налогообложения и доходы вашего контрагента

Подтверждение такой позиции можно найти, например, в письме Минюста от 07.05.22 № 04-52513/22. В нем сказано, что другое последствие моратория — приостановка исполнительного производства — действует исключительно в отношении должников.

А вот в судебной практике примеры скорее обратные. В частности, когда речь заходит о приостановке начисления неустойки (еще одной защитной мере, действующей во время моратория), суды приходят к выводу, что она распространяется на все организации, а не только на должников. Подтверждение этому выводу — в решении АС Хабаровского края от 14.04.22 по делу № А73-19929/2021 и в пункте 8 Обзора судебной практики по делам о защите прав потребителей (утв. Президиумом Верховного суда РФ 20.10.21).

Таким образом, можно констатировать, что вопрос о всеобъемлющем характере запрета на выплату дивидендов в период действия моратория является спорным. И до появления разъяснений по этому вопросу можно рекомендовать придерживаться более строгого толкования. А именно: исходить из того, что правило о недопустимости распределения прибыли распространяется на все компании.

Заметим, что обойти запрет не так уж и сложно. Для этого достаточно официально заявить об отказе от применения моратория (п. 1 ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ). Сообщение об отказе вносится в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. Процедура внесения записи прописана в приказе Минэкономразвития от 05.04.13 № 178. Сначала необходимо авторизоваться на сайте реестра, затем заполнить заявление, подписав его усиленной квалифицированной электронной подписью.

Электронная подпись Получить сертификат усиленной квалифицированной электронной подписи через час

В ответ система выставит счет. После его оплаты данные попадут в реестр. И с этого момента на компанию не будут распространяться ограничения, предусмотренные статьей 9.1 Закона № 127-ФЗ. А это дает возможность беспрепятственно распределять прибыль.

Последствия нарушения моратория

Что будет, если ООО решит выплатить дивиденды, предварительно не отказавшись от моратория? В этом случае возможны негативные последствия нарушения моратория. Их можно разделить на гражданско-правовые и налоговые.

Первые, то есть гражданско-правовые, для большинства компаний не являются критическими. Согласно правовой позиции, приведенной в информационном письме Президиума ВАС РФ от 14.04.09 № 129, решение о распределении прибыли, принятое с нарушением порядка, установленного Законом о банкротстве, является оспоримым, а не ничтожным. Это значит, что оно остается действующим до тех пор, пока суд не признает обратное (п. 1 ст. 166 ГК РФ).

Обратиться в суд может ограниченный круг лиц: сторона сделки, либо другое лицо, если выплата нарушает его права и охраняемые законом интересы (п. 2 ст. 166 ГК РФ). Очевидно, что если выплата дивидендов не приводит компанию в предбанкротное состояние и не затрагивает таким образом права контрагентов, то подать иск о признании решения о выплате дивидендов недействительным просто некому.

Таким образом, с гражданско-правовой точки зрения подобное решение (о выплате дивидендов), принятое в нарушение моратория (т.е. без официального отказа от него), изначально считается действующим и порождает правовые последствия для ООО и его участников. В большинстве случаев это решение таковым и останется, так как оспаривать его через суд обычно некому.

Бухгалтерия Получить образец учетной политики для небольшого ООО Получить бесплатно

А вот вероятность наступления налоговых последствий уже серьезнее. Дело в том, что ИФНС может быть заинтересована в переквалификации дивидендов в иной доход. Так,  если их получателями являются сотрудники компании, то отказ в признании выплат дивидендами может стать поводом для начисления страховых взносов (как на выплаты в рамках трудовых отношений).

Также возможно доначисление НДФЛ. Напомним, что в 2022 году налоговая база по дивидендам определяется отдельно от базы по заработной плате и иным доходам (п. 3 ст. 2 Федерального от 23.11.20 № 372-ФЗ; см. «Новая ставка НДФЛ и другие новшества: что ждет физлиц и налоговых агентов в 2021 году»). Если налоговики переквалифицируют дивиденды в зарплату, то есть вероятность, что с учетом этой суммы база по заработной плате составит более 5 млн рублей. Следовательно, на сумму превышения инспекторы смогут начислить НДФЛ по ставке 15%. Также в этой ситуации возможны штрафы за невыполнение обязанностей налогового агента (ст. 123 НК РФ) и за передачу налоговикам недостоверных сведений (ст. 126.1 НК РФ).

Добавим, что для переквалификации дивидендов в иной доход инспекторам не требуется обращаться в суд. Достаточно провести соответствующие контрольные мероприятия, составить акт и вынести решение с последующим выставлением требования (определение Конституционного суда РФ от 24.04.18 № 1072-О, п. 77 постановления Пленума Верховного суда РФ от 23.06.15 № 25). Следовательно, компания, нарушившая мораторий, может получить доначисления по итогам обычной камеральной проверки формы 6-НДФЛ. Напомним, что в этом расчете дивиденды выделяются отдельной строкой.

Экстерн Заполните, проверьте и сдайте действующую форму 6‑НДФЛ через интернет Сдать бесплатно

Как исправить нарушение

Однако и эта ситуация не является тупиковой. Исправить ее можно даже постфактум, так как отказ от моратория имеет обратную силу. На это указал Пленум Верховного суда РФ в пункте 4 постановления от 24.12.20 № 44: отказ от моратория вступает в силу со дня опубликования соответствующего заявления, но влечет неприменение к отказавшемуся лицу всего комплекса преимуществ и ограничений со дня введения моратория в действие.

Это означает следующее. Чтобы избежать претензий со стороны ИФНС по поводу дивидендов, выплаченных в период моратория, нужно подать заявление об отказе от моратория и дождаться внесения записи в Единый реестр сведений о банкротстве. Сделать это можно и в ситуации, когда инспекция уже выявила «нарушение» и направила требование об уплате налога. Никаких ограничений в этой части Закон № 127-ФЗ не содержит.

Подведем итог. Выплата дивидендов в период с 1 апреля по 1 октября 2022 года без предварительного заявления об отказе от моратория может обернуться претензиями со стороны налоговой в части доначисления страховых взносов и НДФЛ. Но если сразу после получения требования инспекторов подать заявление об отказе от моратория, то доплачивать недоимку не придется.

Экстерн Бесплатно сдавать налоговую отчетность и отвечать на требования ИФНС через интернет
В закладки Поделиться 6 349
СС
Светлана Соседова 22 июня
"А вот вероятность наступления налоговых последствий уже серьезнее. Дело в том, что ИФНС может быть заинтересована в переквалификации дивидендов в иной доход. Так, если их получателями являются сотрудники компании, то отказ в признании выплат дивидендами может стать поводом для начисления страховых взносов (как на выплаты в рамках трудовых отношений)."
А если получатель дивидендов физическое лицо, которое не является сотрудником организации? И решение о выплате было принято до моратория?